文｜万慧达知识产权

作者｜刘恒志

全文目录

一、涉“不良影响”商标总体情况

二、商标“不良影响”的定义与分类

三、涉“不良影响” 商标相关诉讼案件

四、社会环境变化导致词语性质发生改变的境况

五、商标是否具有“不良影响”的判断标准初探

（全文将分为三篇推送，本文为第二篇，欢迎关注）

三、涉“不良影响” 商标相关诉讼案件

涉“不良影响”的商标被驳回后，有些权利人会提起诉讼尝试争取注册，当然也有当事人将该条款作为武器去主动针对他人商标提起异议、无效宣告等措施。前面梳理了一些注册申请阶段被驳回的该类商标，实践中法院对于不良影响的认定和看法又如何呢。本部分挑选了四件典型的案件，看法院在具体案件中是如何认定不良影响的。

（一）“吃货”商标案

目前，有许多企业申请了包含“吃货”的商标，例如“吃货铺”、“淘宝吃货”、“美团吃货”、“吃货星球”等商标，但根据检索的情况发现，大多数的商标难以获得注册。笔者在飚局梳理了自2017年6月至2020年4月件已公开的含 “吃货”字样的商标复审决定书，发现总共有141件此类商标，其中成功获得注册的为4件，占比2.84%；未获得注册的有137件，占比97.16%。

从上述可以看出，包含“吃货”的商标驳回复审失败率还是非常高的，已经超过90%。那么为何一枚普通的包含“吃货”字样的商标这么难获得注册呢？其关键问题在于该词语本身所具有的含义：百度百科对“吃货”定义为：多指喜欢吃各种美食的人，并对美食有一种独特的向往、追求，有品位的美食爱好者、美食客、美食家。可以看出，其定义的语义色彩比较中性，有时甚至带有褒义，但不能绝对排除该词语仍然具有指代“好吃懒做的人”含义。此外，如果单独从“货”字来看，在传统中其有替代人的称呼作用，但一般为对人的贬称，如：蠢货、二货，此时就具有讽刺、蔑称的意味。因此，“吃货”商标虽然在许多场合下可以用作诙谐、幽默的一种含义，但是仍然不能改变其具有的一定消极与讽刺意味的一面。

在有关含“吃货”字样商标的诉讼案件方面，本次梳理了4件包含“吃货”词语的商标诉讼案件。根据案件审理过程的不同，可以分为两类：一种是一审法院（北京知识产权法院）和二审法院（北京市高级人民法院）均认定商标具有不良影响的，另一种是一审法院认定不具有不良影响但二审法院改判的案件。

其中，一审及二审法院均认定具有不良影响的案件情形如下：

一审法院认定不具有不良影响但二审法院改判的案件情形如下：

从上述可以看出，虽然在部分案件中，一审法院曾经认定含“吃货”字样的商标没有不良影响，但最终所有案件的二审法院均统一了尺度与立场，即认定含“吃货”字样的商标具有不良影响，不能获得注册。从前述对“吃货”商标在驳回复审阶段的情况以及结合诉讼案件来看，可以初步总结出关于含“吃货”字样商标的几点认识：

第一，确实存在一些包含“吃货”词语的商标被核准注册，包括最近的2020和2021年。但是不能产生“幸存者偏差”的心理，直接得出此类商标容易得到注册的结论，从目前检索的实际情况来看，此类商标申请注册的驳回风险是比较高的。

第二，此类商标一旦被驳回，通过复审争取注册的成功几率很低，大数据显示不超过10%。

第三，该类商标如果复审失败后提起诉讼，即使在一审阶段能够获得有利结果，但根据目前二审法院均认定具有不良影响的大环境下，二审被改判的可能性仍比较高。

因此，对于含“吃货”字样的商标，所总结的一条经验就是：如果申请注册该类型商标，在注册申请阶段，不能完全排除绝对驳回的情况，但直接通过初审的几率并不高。如果被驳回，想要通过复审或诉讼来争取商标的注册，难度就变得特别大。

（二）“金融八卦女”商标案

“金融八卦女”商标由九一金融信息服务（北京）有限公司于2015年9月16日提出申请，指定使用在第9、35、36、38、41、42、45类商品或服务上。该商标因具有不良影响而被国家知识产权局予以驳回。其申请人不服，针对这些商标先后提起了一审、二审和再审。

该商标的主要争议点在于商标中的“八卦”是否具有消极含义。“八卦”一词的特殊之处在于其具有两种含义，一种含义是起源于“周易”，是中国古老文化的概念，此时其性质是中性词。另一种则表达了到处说是非、饶舌，到处挖掘他人的隐私等含义，就会具有消极含义。

关于该商标是否具有不良影响，首先，商评委认为“金融八卦女”文字格调不高，作为商标用在指定使用的商品或服务上易产生不良影响，不宜作为商标使用。其申请人提起诉讼后，一审法院认为：诉争商标为文字“金融八卦女”，其中“八卦”一词具有多重含义。第一种含义是指我国古代占卜的八种符号，第二种含义是获取非正式的小道消息或新闻。第一种含义的理解基于传统文化，并不存在有害社会主义道德风尚的不良影响。针对第二种含义，本院认为，从非正式渠道获取即时财经信息是金融领域较为普遍存在的一种竞争性行为，相关公众对“金融八卦女”整体含义的理解是“具有多渠道获取金融信息能力的职业女性”，其含义并不存在格调不高的情形，是一种获取信息竞争力的暗示性描述。

然而，二审法院则认为：诉争商标由纯文字“金融八卦女”构成，按照我国公众的普遍认知水平和能力，以及该标志各部分词语的组成形式和语境，其中“金融”系指货币流通和信用活动以及与之相联系的经济活动的总称；“八卦”不仅具有我国古代占卜的八种符号的含义，还具有指代“流言蜚语”、“闲言碎语”或从非正式渠道获取各类消息的含义；“女”为指向特定性别或人群。由此，整体考虑诉争商标标志各部分组成的含义，在该语境下，我国公众更易将诉争商标理解为通过“流言蜚语”、“闲言碎语”或非正式渠道等方式散播各类金融消息的女性，整体上格调不高，对我国社会主流文化价值会产生消极、负面的影响，被诉决定关于诉争商标构成不良影响的认定并无不当。

最后，再审法院最高人民法院认为：本案诉争商标由纯文字“金融八卦女”构成，整体考虑诉争商标标志各部分组成的含义，结合诉争商标指定使用的商品或服务类别，我国公众更易将诉争商标理解为通过“流言蜚语”、“闲言碎语”或非正式渠道等方式散播各类金融消息的女性，二审判决关于诉争商标整体上格调不高，对我国社会主流文化价值会产生消极、负面的影响，构成不良影响的认定并无不当。

本案的特殊性在于“八卦”的含义有两种，一种为传统的文化要素概念，此时为中性词。另一种则表示流言蜚语，具有消极含义。通过相关判决可以看出，一审法院认为“金融八卦女”商标没有不良影响的原因在于其认为“八卦”表达的是从多渠道获取信息的含义，不具有消极意味。然而，二审及再审法院均认定该词具有不良影响。笔者检索了包含“八卦”字样的商标，发现一个现象，即：如果含该词语的商标，在整体含义上偏向表达周易中的八卦时，倾向于表达中性词汇时，此时商标获得注册的可能性就比较高，这从检索到的较多包含“八卦”的商标得以核准注册的事实中可以佐证，如 八卦虎”、 “中宫八卦格”、 “形意八卦”、 “伏羲八卦”、 “八卦九谷”、 “八卦桥”等。但如果商标整体含义倾向于表达“流言蜚语”性质，则通过几率较低。此种类型一般表现为以下几种情形：一种是将“八卦”词语与女性类人物搭配，使得商标整体含义趋向贬义，如“八卦壹姐”、“早妈说八卦”、“数据八卦姐”、“八卦女皇”等商标；另一种是整体含义容易使得公众理解为消极含义，如“关爱八卦成长”、“小道八卦”、“八卦工作室”、“宇宙八卦中心”、“不八卦也明星”、“八卦日报”等。那么，回归到“金融八卦女”商标案件，如果去掉“女”字，商标“金融八卦”可能偏重“流言蜚语”性质的特点就会弱一些，那么在诉讼中论述商标不具有消极含义从而争取注册的可能性是否会有一定提高呢？

（三）“熟女”商标案

“熟女”一词，来源于日本，在百度百科被解释为泛指30岁-50岁的成熟女人。2015年12月18日，解决之道（北京）网络科技有限公司在第41类“电影剧本编写；录像带录制；演出；戏剧制作；电影放映”等服务上申请注册了“熟女”商标。随后该商标因具有不良影响而被驳回，申请人不服，先后提起了复审及诉讼，其在诉讼中主张：“熟女”可以解释为拥有丰富的人生阅历、知性优雅、有内涵的成熟女性，未违反公序良俗，不会产生不良影响，并提交了“熟女”的百度百科、《熟女养成日志》封面及版权页等证据。一审法院审理后认为“熟女”有性成熟、风情万种的女人等含义，文字格调不高，含有贬义，用在指定服务上有违公序良俗，易产生不良影响。申请人不服继续提起上诉，并补充提交了《熟女单身日记》、《熟女租房日志》封面及版权页等证据。

二审法院北京市高级人民法院审理后认为：人民法院在审查判断商标标志或者其构成要素是否具有“其他不良影响”的情形时，一般应当以涉案商标申请注册时的事实状态为准，但是若申请时不属于上述情形，但在核准注册时涉案商标已经具有“其他不良影响”的，考虑到为避免对我国政治、经济、文化、宗教、民族等社会公共利益和公共秩序产生消极、负面影响，故仍可以认定涉案商标构成商标法第十条第一款第八项所规定情形。关于对涉案商标标志或者其构成要素含义的理解，应当以我国公众一般认知为基准，即以辞典、工具书等公开出版物或者其他能够为公众广泛接触的信息载体等所确定的内容为准，避免根据场合、语境等外部性因素，或者通过演绎、联想等方式，将非一般含义负载于涉案商标标志或者其构成要素之上，进而不当限缩了属于商业经营中自由表达的创造空间，并且亦不利于对我国社会主义道德文化的积极、正向指引。同时，若对于商标标志或者其构成要素本身的含义并非基于生活常识而形成的普遍性认知时，应当由主张含有“不良影响”含义的当事人予以举证证明或者充分说明。本案中，诉争商标为汉字“熟女”，但是根据解决之道公司在诉讼阶段所提交的相关网络打印件、图书资料、其他商标注册信息等证据，可以证明我国公众对“熟女”的含义并未形成普遍认知，在商标评审委员会并未就其对“熟女”解释为“性成熟、风情万种的女人”等含义予以进一步举证证明或者充分说明的情况下，被诉决定相关认定缺乏依据，故在案证据尚不足以证明诉争商标由汉字“熟女”构成可能会对我国政治、经济、文化、宗教、民族等社会公共利益和公共秩序会产生消极、负面影响，

对二审法院的判决逻辑进行梳理，可以发现其认为判断商标是否具有不良影响，需要满足两个标准：一是时间标准，即以商标申请注册时或核准时为准。其二是以我国公众一般认知为基准，即以辞典、工具书等公开出版物或者其他能够为公众广泛接触的信息载体确定的内容为准。同时应当注意避免主观判断，即根据场合、语境等外部性因素，或者通过演绎、联想等方式，将非一般含义负载于涉案商标标志或者其构成要素之上。同时，对于主张具有不良影响的一方来说（一般为国家知识产权局），应当对商标构成不良影响进行举证证明和充分说明。从“熟女”商标案中可以看出，二审法院并没有直接认为“熟女”商标没有消极含义，只是认为原告提交的证据能够证明该商标含义并非公众的一般认知，含义没有被词典、工具书等确定。在这种情况下，如果被告认为该商标具有不良影响，不能仅依靠主观上的判断，应当提交证据证明。那么，在其没有提供证明或充分说明的情况下，法院只能认定商标不具有不良影响，最终“疑罪从无”，使得商标获得了注册。

（四）“MLGB”商标案

关于“不良影响”商标案件，不得不提的就是“MLGB”案，该案在审理过程中及审结后备受社会关注。该案所涉及的时间节点与大致案情如下：

2010年12月，上海俊客贸易有限公司（以下简称“上海俊客”）在第25类服装等商品上申请第8954893 “

”商标，于2011年12月核准注册。

2015年10月，第三人姚某针对该商标提起无效宣告申请，主要理由是该商标容易让人想到不文明用语，有害于社会主义道德风尚，具有不良影响，并提交了相关网页文件等证据予以证明。

2016年11月，商标评审委员会审理后认定“MLGB”商标在网络等社交平台上广泛使用，含义消极、格调不高，用作商标有害于社会主义道德风尚，易产生不良影响，予以宣告无效。上海俊客公司不服，向北京知识产权法院提起诉讼。

2017年11月，一审法院认为该商标对青少年群体而言含义低俗，维持注册更容易产生将低俗另类当做追求时尚的不良引导，这种不良引导直接影响的是青少年群体，危害后果必将及于整个社会的道德风尚，最终判决驳回了上海俊客的诉讼请求。上海俊客不服一审判决，向北京高院提起了上诉。

2019年2月，北京高院认为“MLGB”虽然并非固定的外文词汇，但是结合相关网页截图，以及考虑到我国网络用户数量规模之大、网络与社会公众生活密切相关等因素，在网络环境下已经存在特定群体对“MLGB”指代为具有不良影响含义的情形下，为了积极净化网络环境、引导青年一代树立积极向上的主流文化和价值观，制止以擦边球方式迎合“三俗”行为，发挥司法对主流文化意识传承和价值观引导的职责作用，应认定争议商标本身存在含义消极、格调不高的情形。同时，考虑到虽然上海俊客公司在申请争议商标的同时，还申请了“caonima”等商标，故其以媚俗的方式迎合不良文化倾向的意图比较明显。最终认定该商标具有不良影响，判决驳回上诉，维持原判。

该案件曾在相关公众中引起了关注，产生了一定影响，该案也被评为“2019年度北京市法院知识产权司法保护十大案例”。该案件的特殊之处在于以下几个方面：

第一，本案是一起涉及第三人的无效宣告案件，相对于驳回复审案件，其涉及的当事人数量较多，争议性和对抗性也较大。

第二，该商标从申请时的2011年到被提起无效宣告申请的2015年，正值中国互联网快速发展的阶段。网民数量和该词语使用情形的增多，都会对最终的不良影响认定产生一定影响。

第三，本案最特殊之处在于一审时，北京知识产权法院合议庭对该商标是否具有不良影响产生过不同意见。少数意见认为，“MLGB”作为网络流行语，用“MLGB”指代“妈了个逼”的现象，形成的时间不长，局限在网络环境，主要是年轻人群，在日常生活中并不常见，尚不能构成其固定含义。社会道德风尚取决于大多数人的认知，不能因为有人将“MLGB”指代“不文明用语，就认为两者建立了固定联系。汉语中并没有以汉语拼音首字母理解英文组合含义的习惯，用“MLGB”进行指代是由于不正当的联想产生了危害社会道德风尚的含义，不能认为该标志本身就具有了危害道德风尚的含义，否则会不适当的限制语言文字或者拼音字母的使用。而多数意见认为，现有证据表明“MLGB”最早出现即是用来指代不文明词汇，在争议商标核准使用日之前这种用法已经存在，并在一定的群体范围特别是部分年青的网络用户中使用并具有一定的影响。在争议商标核准注册后，这种指代使用和认知的范围随着网络的发展逐渐扩展，甚至扩大出现在日常生活中。上海俊客公司虽然主张其使用的“MLGB”标志是‘My life is getting better’的缩写，但并无证据表明这种缩写方式是英文中常见的表达……从商品使用的群体定位看，争议商标申请注册时即具有迎合低级趣味和叛逆心理的意图。……现有证据表明，在青少年群体网络社交中，以“MLGB”指代“妈了个逼”比较普遍……诉争商标对青少年群体而言含义低俗，维持注册，更容易产生将低俗另类当做追求时尚的不良引导，这种不良引导直接影响的是青少年群体，危害后果必将及于整个社会的道德风尚。最终，合议庭实行少数服从多数的原则，认定“MLGB”商标具有不良影响。

“MLGB”商标案的一审法院将不同意见写进了判决书，这在许多涉及“不良影响”商标案件中是不多见的，由此可见，在认定商标是否具有“不良影响”时，争议不仅发生在当事人、其他相关公众之间，也存在于裁判者当中。

来源：万慧达知识产权

编辑：梵高先生